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新劳动合同法学习心得体会

2013-03-23 01:27 新劳动合同法学习心得体会

新旧法的变化及应对
目录
劳动合同订立与事实劳动关系的新变化――――――2
试用期的变化―――――――――――――――――3
无固定期合同的变化――――――――――――――4
规章制度制定程序变化―――――――――――――5
工资报酬工资支付的变化――――――――――――6
违约金规定的变化―――――――――――――――6
竞业限制的新变化―――――――――――――――7
职工解除合同的从宽规定――――――――――――7
用人单位解除合同的新变化―――――――――――8
合同终止之新变化―――――――――――――――9
补偿金标准的变化―――――――――――――――9
劳务派遣的新变化―――――――――――――――10
过渡期企业应该做好哪些准备――――――――――10

2         劳动合同订立与事实劳动关系的新变化

第十条：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。

1、订立形式：必须采用书面形式

2、订立期限要求：用工之前；

                    或用工之日，即劳动关系确立之日；

                    或最长不超过用工之日起一个月内（必须）

3         造成事实劳动关系的情况

         想试用后再签；

         认为临时工、短工不需要签订；

         工作疏忽，漏签；

         员工故意不签。

4         事实劳动关系的后果

 事实劳动关系持续时间

劳动者待遇

一个月内无劳动合同的劳动者

有集体合同的按集体合同执行；无集合合同的，同工同酬；

一年内无劳动合同的劳动者

支付劳动者双倍工资报酬，即n×2

一年以上无合同劳动者

视为无固定期劳动合同；并且支付劳动者双倍工资报酬，即n×2

5         答疑：

疑问一：员工故意不签劳动合同怎么办？

答：做好证明，证明员工不愿意签，例如发通知×年×月×日前来公司签订劳动合同。

6         对策研讨

7         规范录用流程：用工前先签劳动合同；

8         劳动合同中运动“顺延”的条款；

9         完善劳动合同管理台帐，统一所有员工签约期限，例如每月的1日；

10     出现事实劳动关系及时补签合同；

11     合同到期及时终止或者续签；

12     禁止不签劳动合同的员工上班；时刻注意合同快到期的员工的病事假；

13     区分工作交接手续与退工手续；

14     过渡期及时清理现有劳动关系。

15   试用期的变化

第十九条～第二十一条

 

1         试用期期限的限制

合同年限：   3个月―――――1年―――――――3年以上―――――――

 

试用期              1个月        2个月              6个月

 

2         试用期次数的限制：只能约定一次试用期

3         试用期工资的限制：不得低于同岗位最低工资标准，或者约定工资的80％

                     并且不得低于用人单位所在地的最低工资标准

10     试用期合同解除的限制：必须有证据证明员工不符合录用条件

11     违反的后果：（即多约定使试用期）

①约定无效；②责令改正；③赔偿：劳动者月工资×已经履行的试用期

12     对策研讨：

1  注重招聘录用的风险控制、细化；（即明确录用条件、细化岗位说明书）

2    灵活运用不同3      的用工形式；

4    以规章制度的形式规定本单位劳动合同5   的试用期

三、无固定期合同的变化

第十四条：无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。

2         签订无固定期限劳动合同的条件新旧法对比

新法

旧法

a、 劳动者在该用人单位连续工作满十年的；

b、 略（与我公司无关）

c、 连续订立二次固定期限劳动合同，d、  且劳动者没有本法39条、40条情形。续订劳动合同e、  的；

f、 用工之日期满一年不g、    订立劳动合同h、    的。

劳动者连续满10年以上，并且劳动者提出要求签订无固定期限合同，并且双方同意续签劳动合同的

4         过渡期（2007.6.28～2008.1.1）签约次数的确定：自新法实施（2008.1.1）后续订固定期限劳动合同开始计算。

5         违反后果：（即符合法定签订无固定期劳动合同条件，而没有签订无固定期劳动合同的）

签订无固定期劳动合同，并自应当签订之日起每月支付劳动者两倍工资。

17     疑问：两次固定合同到期，劳动者提出签订无固定期合同，单位是否可以不同意续签，是否可以终止？答：如果该劳动者工龄没有累计满10年的情况下，可以不续签，但是需要支付经济补偿金。（等待实施细则的颁布）

18     对策研讨：①注意前2次固定期合同期限长短的设置；

             ②妥善运用“劳动者提出签订固定期限劳动合同”的规定；

             ③妥善运用“以完成一定工作任务期限”的合同；

             ④合同签订及续订流程的规范化、标准化；

             ⑤详细规定劳动合同终止条件；

             ⑥重新设计劳动合同条款。

四、规章制度制定程序变化

条款：第四条：用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。

1、 “涉及劳动者切2、      身利益的规章制度和重大决定”制定程序

经职工代表大会或者全体职工讨论           提出方案和意见          与工会或者职工代表平等协商确定               公示或者告知劳动者

 

3、 未经过法定程序的法律后果：

1  单位单方作出的规定无效；

2  对劳动者造成损失的，3      应承担赔偿责任；

4  用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，5    损害劳动者权益的，6 劳动者可以提出解除劳动合同，7 单位支付经济补偿金。

4、 对策：

1    利用过渡期（XX年7月～12月），2      及时完成规章制度的重建；

3    做好规章制度的告知、公示工作，4   保留公示的书面证据；

5    规章制度成为劳动合同6      的附件或者约定条款；

7    重视工会、职代会的作用。

五、工资报酬工资支付的变化

第八十五条：······

1         可能引起的争议：

2         工资未约定或者约定不明而产生的争议；

3         因扣减工资、奖金、津贴而产的争议；

4         因拖欠工资不付而产生的争议；

5         因拖欠或拒付加班工资的争议。

6         合同中没有约定明确工资标准的后果：

7         协商确定/②按照集体合同约定/③同岗同酬标准/④企业平均工资标准/⑤不得低于最低工资标准

3、克扣、拖欠工资的后果：劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，加付50％～100％的赔偿金。

3、工资追索程序变化

增加了“直接申请法院支付令”，

企业应对：企业收到支付令，只要及时提出疑义，支付令失效，开始仲裁流程。

 

六、违约金规定的变化

第二十五条：除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。

第二十二条：劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金；

第二十三条：劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。

1、 服2、     务期设定条件：用人单位为劳动者提供专项培训费用，3、  对其进行专业技术培训；

4、 服5、     务期劳动报酬的调整：用人单位与劳动者约定服6、     务期的，7、  不8、     影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服9、     务期期间的劳动报酬。

10、     违约金数额的限制：总数额不11、    得超过单位提供的培训费用实际支付数额，12、    不13、    得超过服14、      务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。

15、     对策研讨：

4                           新法实施前，对劳动者提供特殊待遇的（例如户口引进等），应当尽早签订服务期；

5                           留人方案及特殊待遇制度应该重新设定，例如：员工以借款形式享受特殊待遇，待服务期满以后，以豁免的形式解除借款。七、竞业限制的新变化

6         竞业限制的对象：高级管理人员、高级技术人员、其他知悉单位商业秘密的人员

7         竞业限制地域、范围、期限：由双方依法约定，期限不得超过两年；

8         竞业限制金额：双方约定；

9         支付时间：解除或者终止劳动合同之后；

10     支付方式：竞业限制期限内按月支付。

11     对策研讨

12     竞业成本高的，优先考虑采用脱密期的方式；

13     制定周密完善的竞业限制协议，使协议能有效执行；

八、职工解除合同的从宽规定

                                试用期内的，提前3天通知

单位无过错      合同未到期的，提前30天通知

 员工解除                         

               单位有过错        随时（通知）解除，单位支付补偿金

                                 无需通知即可解除

 

2         劳动者可以解除劳动合同的情况：

1  未按照劳动合同2  约定提供劳动保护或者劳动条件的；

3    未及时足额支付劳动报酬的；

4    未依法为劳动者缴纳社会保险费的；

5  用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，6      损害劳动者权益的；

7  胁迫签订劳动合同8      的；

9    法律、行政法规规定的其他情况。

3         劳动者依据以上情况解除劳动合同，用人单位支付补偿金

支付标准：每满一年支付一个月工资，月标准最高不超过三倍本地月平均工资，年限最高不超过12年。

5         对策研讨：

10   建立社保金的缴纳制度及未依法缴纳的应急预案；

11   规章制度的专业合法性审查；

12   完善合同13     中员工辞职和损失赔偿的条款。

 

九、用人单位解除合同的新变化

（一）解除过错员工

1、《劳动合同法》新增加解除过错员工的条件

   ①试用期被证明不符合录用条件的；

   ②与其他用人单位建立劳动关系，······

③欺诈、胁迫情形下签订的；

 2、以兼职理由解除劳动合同需要举证的：证明兼职情形影响工作，或者证明提出过要求改正，拒不改正。

3、对策研讨：

1、合理运用之情权，在招聘流程增加相关信息披露的义务，例如在应聘登记表中增加信息内容：是否从事兼职、是否有病史等等；

2、处理违纪员工的前提：依据充分，证据确凿，程序合法，如果没有做到以上三个原则，单位很容易陷入被动；

3、注重规章制度、劳动合同的运用

4、必须通知工会

 

（二）解除无过错员工

1、解除条件：劳动能力欠缺/工作能力不足/情势变更/出现法定裁员情形

2、解除形式：用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资。

（三）裁员新规定

1、裁员规模要求：20人以上或者不足20人但占企业职工总数10％以上；

2、法定程序：提前30日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员。

 

十、合同终止之新变化

1、单位违法解除或者终止的后果

违法终止的理解：

①、符合签订无固定期合同情形，单位作合同期满不签订合同；

②、劳动合同期满，出现6种不能终止条件，单位终止了合同。

后果：

1、劳动者要求继续履行的，单位必须恢复履行；

2、劳动者要求不继续履行的，单位支付经济补偿金：工作年限×月工资×2倍

对策研讨：

协商了解，优先考虑；

单方决定，慎之又慎。

 

终止后双方责任：

劳动者责任：办理工作交接；

单位责任：支付终止补偿金、办理退工。

对策研讨：重新设计续签劳动合同的流程，增加对续签的员工提前发出续签通知的流程；

单位单方面解除劳动关系的经济补偿金情况：

 

十一、补偿金标准的变化

根据《劳动合同法》，解除劳动关系的经济补偿金的标准如下：

解除劳动关系

普通工资（低于三倍市平均工资）

高薪（高于三倍市平均工资）

合法解除

1个月本人平均工资×工龄

3倍市平均工资×工龄；且最多支付12个月

违法解除

合法情形正常经济补偿金的2倍

合法情形正常经济补偿金的2倍

逾期支付

额外支付赔偿金的50％～100％

额外支付赔偿金的50％～100％

建议：解除劳动关系最好以“协商解除、员工自动离职解除”为好。

 

十二、劳务派遣的新变化

1、对劳务派遣公司的制约：略；

2、用工单位的义务：

 ①执行国家标准，提供劳动保护；

②告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；

③支付加班费、绩效奖金；

④对在刚被派遣劳动者进行必需的培训；

3、对策研讨：

a、查看派遣单位的资质；

b、查看派遣单位与劳动者的合同等；

c、对劳务派遣作目的重新评估。

 

过渡期企业应该做好哪些准备？

1、理清目前的劳动关系；

2、规章的重建；

3、招聘录用的制度和流程的更新；

4、绩效评估的修订完善，薪酬管理注重同工同酬；

5、修订劳动合同版本；

6、留任制度的改进，和谐劳动关系；

7、用工方式的重新选择和运用；

8、招退工流程的规范和调整。

最重要的工作：跟踪即将出台的实施细则